Çek Hukukunda Muhbir (Whistleblower) Koruması: Çalışan Perspektifi

1 Ağustos 2023 tarihinde 171/2023 Sayılı Muhbir Koruma Kanunu (bundan böyle "Muhbir Koruma Kanunu" olarak anılacaktır) ve buna bağlı olarak Muhbir Koruma Kanunu'nun kabulüyle bağlantılı olarak bazı kanunlarda değişiklik yapan 172/2023 Sayılı Kanun yürürlüğe girmiştir.

Çek Cumhuriyeti Parlamentosu bu kanunları, Avrupa Parlamentosu ve Konseyi'nin 23 Ekim 2019 tarihli ve 2019/1937 Sayılı, Birlik Hukukunun İhlallerini Bildiren Kişilerin Korunmasına İlişkin Direktifi (bundan böyle "AB Direktifi" olarak anılacaktır) esas alarak iç hukuka aktarmıştır. Yeni düzenleme, Çek mevzuatına işveren bünyesindeki etik dışı veya yasadışı eylemleri bildiren kişilerin korunmasını, yani whistleblowing'i kapsayan bütünsel bir çerçeve sunmaktadır. Düzenleme; yükümlü kuruluşların yasadışı eylemlerinin bildirilmesini sağlamayı ve muhbirleri misilleme olarak adlandırılan yaptırımlara karşı korumayı amaçlamaktadır. Çalışanlar artık hangi haklara sahip olacak?

Muhbirler

Bildirim sistemi aracılığıyla yasadışı bir eylemi kimler bildirebilir? Muhbirin çalıştığı veya çalışmış olduğu ya da çalışması veya benzeri faaliyeti kapsamında temas halinde bulunduğu yükümlü kuruluşta gerçekleşmiş veya gerçekleşmesi muhtemel yasadışı eylemleri bildiren gerçek kişiler. Muhbir Koruma Kanunu'nun § 2 f. 3 hükmü uyarınca kanun kapsamında "çalışma" kavramı şunları kapsar:

temel iş hukuku ilişkisi çerçevesinde yürütülen bağımlı çalışma
kamu hizmeti
serbest meslek faaliyeti
bir tüzel kişideki katılım haklarının kullanımı
bir tüzel kişinin organ üyeliği görevinin ifası
bir tüzel kişinin faaliyetleri kapsamında, onun menfaatine, adına veya hesabına görev yerine getirilmesi
vakıf yönetimi
gönüllü faaliyet
mesleki uygulama veya staj
mal, hizmet, inşaat işleri veya benzeri edimler sağlanmasını konu alan sözleşmeden doğan hak ve yükümlülüklerin kullanımı
bir iş veya benzeri faaliyet için başvuruda bulunma

Bildirim İçeriği

Muhbir Koruma Kanunu'nun § 2 f. 2 hükmü uyarınca bildirim; muhbirin adı, soyadı ve doğum tarihi ya da kimliğinin tespit edilmesine olanak tanıyan diğer bilgileri içermelidir. Bildirimde ayrıca yasadışı eylemin açıklaması, eylemden şüphelenilen kişilerin belirtilmesi ve deliller yer almalıdır. Muhbir Koruma Kanunu anonim bildirimi teşvik etmemekle birlikte yükümlü kuruluş, bu tür bildirimleri gönüllü olarak kabul edip işleme alabilir. Muhbirin verilerinin korunması, güvenli bir iç sistem ve ilgili kişinin gizlilik yükümlülüğü aracılığıyla sağlanır. Kanun'un § 20 f. 2 hükmüne göre muhbirin kimliğine ilişkin bilgiler yalnızca yazılı onayı ile paylaşılabilir; ilgili kişi veya yetkili çalışan, bildirimin amacını engelleyebilecek veya tehlikeye atabilecek bilgileri açıklamakla yasaklıdır.

Yasadışı Eylem

Muhbir Koruma Kanunu'nun § 2 f. 1 hükmü uyarınca bildirime konu olması gereken yasadışı eylem, aşağıdaki niteliklerden en az birini taşıyan eylemdir:

suç unsuru taşıması
üst sınırı en az 100.000 Çek Kronu olan para cezasına tabi idari suç niteliği taşıması
Muhbir Koruma Kanunu'nu ihlal etmesi
başka bir mevzuat veya Avrupa Birliği düzenlemesini ihlal etmesi

Yükümlü Kuruluş

Muhbir Koruma Kanunu'ndan doğan yükümlülükler kimleri kapsamaktadır? § 8 f. 1 hükmüne göre bunlar şunlardır:

10.000'den az nüfusa sahip belediyeler hariç olmak üzere kamu ihale mevzuatı uyarınca kamu alıcıları
ilgili takvim yılının 1 Ocak tarihi itibarıyla en az 50 çalışan istihdam eden işverenler
kurumlar vergisi veya bütçe disiplini ihlali kesintisinin yönetimi alanında yetki kullanan kamu kurum ve kuruluşları
diğer seçilmiş kamu kurum ve kuruluşları
tüketici kredisi sağlamaya veya aracılık etmeye yetkili kişiler
çalışan sayısından bağımsız olarak özel olarak belirlenmiş işverenler; örneğin sigortacılık, sermaye piyasası, bankacılık ve yatırım fonları gibi sektörlerdekiler

Yükümlü Kuruluşun Yükümlülükleri

Yükümlü kuruluşlar, Muhbir Koruma Kanunu'nun § 8 f. 1 hükmü uyarınca muhbirlerin yasadışı eylemleri güvenli ve gizli biçimde bildirebileceği bir iç bildirim sistemi kurmakla yükümlüdür. § 9 f. 2 lit. a) hükmüne göre bildirim sözlü veya yazılı olarak yapılabilir; muhbirin talebi üzerine ilgili kişi, bildirimi makul bir süre içinde şahsen de kabul etmek zorundadır. İç sisteme alternatif olarak Adalet Bakanlığı tarafından işletilen dış bildirim sistemi mevcuttur (https://oznamovatel.justice.cz/); bu sayede muhbirler iki farklı başvuru seçeneğine sahiptir. Bununla birlikte muhbirler öncelikle iç sisteme başvurmalıdır; zira bu sistem yasadışı eylemin daha etkin ve hızlı biçimde çözüme kavuşturulmasını sağlayabilir. İç sistemin işlevsiz olduğu durumlarda ya da yükümlü kuruluşun iç sistemi kurmaması halinde, Adalet Bakanlığı sistemine başvurulmalıdır. Ancak bakanlığa bildirim yapılması, önceden iç sisteme başvurulması koşuluna bağlı değildir; izlenecek yöntemi belirlemek tamamen muhbirin takdirindedir. Bildirimde bulunmayı değerlendiren kişiler, bildirimden önce Adalet Bakanlığı'na yazılı olarak (oznamovatel@msp.justice.cz) veya sözlü olarak (tel.: 221 997 840) ücretsiz ve gizli şekilde danışabilir.

İç güvenlik sisteminin işleyişini sağlamak amacıyla Muhbir Koruma Kanunu'nun § 10 hükmü uyarınca bildirim işlemlerinden sorumlu ilgili bir kişi atanır. Bu kişi bildirimleri alır ve haklılığını değerlendirir; yükümlü kuruluşa düzeltici önlemler önerir; muhbiri bildirimin alındığı, soruşturmanın sonucu ile planlanan veya alınan önlemler hakkında bilgilendirir. Tüm bunları tarafsız biçimde ve gizlilik ilkesine uyarak yerine getirir.

İlgili Kişilerin Bilgilendirilmesi

Yükümlü kuruluş, Muhbir Koruma Kanunu'nun § 9 f. 2 lit. c) hükmü uyarınca ilgili kişiyi hak ve yükümlülükleri konusunda usulüne uygun şekilde bilgilendirmek ve bunu bir tutanakla kayıt altına almakla yükümlüdür. Bildirim sisteminin daha etkin işleyişi ve güvenilirliğinin artırılması amacıyla çalışanların eğitilmesi ve iç bildirim sistemiyle tanıştırılması da tavsiye edilmektedir. Bu eğitim, sertifikalı mesleki yeterliliği gerektiren bir eğitim niteliği taşımamakla birlikte bakanlığın metodolojik ve teknik yardım kapsamında bu tür eğitimleri düzenlemek görevini yerine getirmesi beklenmektedir. İlgili kişilerin eğitimi, yükümlü kuruluşlar açısından ek maliyetler de doğuracaktır.

Yükümlü kuruluşların yükümlülükleri hakkında daha fazla bilgi için "İşveren Perspektifinden Muhbir Koruma Kanunu" başlıklı makaleye bakınız.

Uzaktan Erişime Olanak Tanıyan Bilgilerin Yayımlanması

Yükümlü kuruluş, Muhbir Koruma Kanunu'nun § 9 f. 2 lit. b) hükmü uyarınca bildirim sisteminin kullanım biçimine ilişkin bilgileri uzaktan erişime olanak tanıyan bir yöntemle kamuoyuna duyurmak, ilgili kişiyi, telefon numarasını ve tebligat adresini belirtmekle yükümlüdür.

Misilleme Yasağı

Düzenlemenin benimsenmesinin temel nedenlerinden biri, muhbirlerin misillemelere karşı korunmasıdır. Misilleme; muhbirin işi veya benzeri faaliyetiyle bağlantılı olarak bildirimde bulunulması nedeniyle gerçekleştirilen ve muhbire zarar verebilecek eylem veya ihmaller olarak tanımlanmaktadır. Muhbir Koruma Kanunu'nun § 4 hükmü, bu tür yasaklı önlemlerin sınırlı sayıda olmayan bir listesini içermekte olup bu önlemlere örnek olarak iş sözleşmesinin feshi, ücretin düşürülmesi, yönetici pozisyonundan alınma, çalışma saatlerinin değiştirilmesi veya disiplin yaptırımı uygulanması sayılabilir. Aşağıda sayılan diğer kişiler de misillemelere maruz bırakılamaz:

muhbire yakın kişiler
bildirimin içeriğini oluşturan bilgilerin elde edilmesine yardım eden kişiler
muhbirin çalışma arkadaşları veya iş arkadaşları
muhbirin kontrolünde olan kişiler
muhbirin iş veya benzeri faaliyet yürüttüğü kişiler
muhbirin üyesi, kontrolör kişisi olduğu veya payına sahip olduğu tüzel kişiler
muhbirin kurucusu veya lehdarı olduğu vakıf fonları

Misilleme uygulanmış ve Muhbir Koruma Kanunu kapsamında korunan kişiye maddi olmayan zarar verilmişse, bu kişi Kanun'un § 5 hükmü uyarınca makul bir tazminat talep etme hakkına sahiptir. Misillemeye karşı koruma; bildirimin doğru bilgilere dayandığına makul gerekçelerle inanmaksızın bilerek yanlış bildirimde bulunan kişiye tanınmaz. Misillemeye karşı koruma hakkından feragat etmek hukuki sonuç doğurmaz.

Makul Tazminat Hakkı

Bu durum, misilleme eyleminin failinin neden olduğu zarar bakımından özel hukuk sorumluluğunu ifade etmekte olup geniş anlamda AB Direktifi'nin gerekliliklerine uygun, caydırıcı ve orantılı bir yaptırım olarak yorumlanmalıdır. Muhbir Koruma Kanunu'nun § 4 f. 4 hükmüne göre, muhbirin maruz kaldığı misilleme eyleminden; muhbirin iş veya benzeri faaliyet yürüttüğü ve muhbirin ya da f. 2 lit. a)–f) veya h) kapsamındaki kişilerin misillemelere maruz kalmasına izin vermemekle yükümlü olan kişi ile misillemenin doğrudan faili sorumludur. Muhbir, misillemeyi gerçekleştirenden maddi olmayan zararın tazminini da talep edebilir. Bu durum; muhbirin iş veya benzeri faaliyet yürüttüğü tüzel kişinin, idari suçun işlenmesini önlemek için gerekli tüm özeni göstermiş olması nedeniyle söz konusu suçtan sorumlu tutulmaması gibi bir husustan etkilenmez. Para olarak makul tazminat miktarının belirlenmesi her zaman bireysel davanın koşullarına bağlı olacak ve kesin olarak yetkili mahkeme tarafından hükmedilecektir.

İdari Suçlar

Muhbir Koruma Kanunu'nun § 23 hükmü uyarınca bir muhbirin bilerek yanlış bildirimde bulunması, 50.000 Çek Kronu'na kadar para cezasıyla yaptırıma bağlanan idari bir suç teşkil etmektedir. Bu nedenle yasal düzenleme anonim bildirimleri de teşvik etmemektedir.

Kanunun Yürürlük Tarihi

§ 30 hükmüne göre Muhbir Koruma Kanunu 1 Ağustos 2023 tarihinden itibaren yürürlüktedir. Bununla birlikte § 29 uyarınca yasama organı, 1 Ağustos 2023 tarihi itibarıyla 50 ila 249 çalışan istihdam eden yükümlü kuruluşlar için süreyi uzatmış olup bu kuruluşlar iç bildirim sistemini 15 Aralık 2023 tarihine kadar kurmakla yükümlüdür.

Daha fazla bilgi için bizimle iletişime geçin:

JUDr. Mojmír Ježek, Ph.D.

ECOVIS ježek, advokátní kancelář s.r.o.
Betlémské nám. 6
110 00 Praha 1
e-mail: mojmir.jezek@ecovislegal.cz
www.ecovislegal.cz

ECOVIS ježek, advokátní kancelář s.r.o. Hakkında

Çek hukuk bürosu ECOVIS ježek, uygulamasını öncelikli olarak ticaret hukuku, gayrimenkul hukuku, dava takibi ve finans ve bankacılık hukuku üzerine yoğunlaştırmakta ve tüm alanlarda kapsamlı danışmanlık hizmeti sunarak uluslararası hukuk bürolarının müvekkilleri için güçlü bir alternatif oluşturmaktadır. Sunulan hizmetlerin uluslararası boyutu, birikimli deneyim ve 75 ülkede faaliyet gösteren ECOVIS ağı çerçevesinde Avrupa'nın büyük bölümündeki ülkeler, ABD ve diğer yargı alanlarındaki önde gelen hukuk büroları ile iş birliği aracılığıyla güvence altına alınmaktadır. ECOVIS ježek ekibi üyeleri, uluslararası alanda tanınan hukuk ve vergi bürolarında edindikleri uzun yıllara dayanan deneyimleriyle çok uluslu şirketlere, büyük Çek kuruluşlarına, orta ölçekli işletmelere ve bireysel müvekkillere hukuki danışmanlık sunmaktadır. Daha fazla bilgi için www.ecovislegal.cz adresini ziyaret edin.