Sanctions pour la non-inscription des bénéficiaires effectifs en République tchèque, en Allemagne, en Autriche et en Suisse
Législation sur les sanctions pour défaut d'inscription des bénéficiaires effectifs en République tchèque, en Allemagne, en Autriche et en Suisse
Les exigences de la 5ème Directive anti-blanchiment du Parlement européen et du Conseil européen ont été mises en œuvre de différentes manières dans les États membres.
En République tchèque, les dispositions de la 5ème Directive anti-blanchiment ont été inscrites dans la Loi tchèque n° 37/2021 Coll., sur l'inscription des bénéficiaires effectifs.
L'Allemagne a approuvé de nouvelles réglementations dans la GwG (Loi anti-blanchiment), qui concerne spécifiquement l'inscription au registre des bénéficiaires effectifs (en Allemagne le "Transparenzregister") dans les sections 18 à 26a de la GwG.
La base légale pour l'inscription des bénéficiaires effectifs en Autriche (en Autriche le 'Register der wirtschaftlichen Eigentümer') est WiEReG (Loi sur l'inscription des bénéficiaires effectifs).
En Suisse, bien qu'elle ne soit pas membre de l'UE, des obligations de transparence similaires s'appliquent par le biais du droit des sociétés national. Bien qu'il n'existe actuellement pas de registre UBO public, les entreprises sont tenues de maintenir des registres internes des actionnaires et bénéficiaires effectifs sous les articles 686 et 697j–697m du Code suisse des obligations (CO). En octobre 2022, le Conseil fédéral suisse a initié un travail législatif sur un nouveau registre UBO central non public accessible aux autorités, mais pas au public.
Sanction pour défaut d'inscription des données dans le registre des bénéficiaires effectifs
Un type de sanction est l'imposition d'amendes. En vertu de la section 55(2) de la Loi tchèque sur l'inscription des bénéficiaires effectifs, une amende pouvant aller jusqu'à 500 000 CZK peut être imposée pour défaut d'inscription du bénéficiaire effectif, défaut d'inscription de nouvelles données et violation de l'obligation de coopérer avec la personne inscrite.
En Allemagne, ces infractions administratives sont punissables d'amendes pouvant aller jusqu'à 150 000 EUR si commises intentionnellement et sinon d'amendes pouvant aller jusqu'à 100 000 EUR. En cas d'infraction grave, répétée ou systématique, l'infraction administrative peut être punissable selon la section 56(3) GwG d'une amende pouvant aller jusqu'à 1 000 000 EUR ou d'une amende pouvant aller jusqu'au double du bénéfice économique tiré de l'infraction.
Selon la section 15(1) WiEReG, les actes susmentionnés sont punissables comme infractions financières en Autriche et sont punissables d'une amende pouvant aller jusqu'à 200 000 EUR en cas de commission intentionnelle et d'une amende pouvant aller jusqu'à 100 000 EUR en cas de négligence grave. En Autriche, d'autres infractions financières et délits financiers énumérés dans la section 15(2) à (6) du WiEReG sont punissables d'amendes pouvant aller jusqu'à 75 000 EUR. Celles-ci incluent, entre autres, le transfert intentionnel à des tiers de dossiers de données ou d'extraits contenant des dossiers de données qui sont marqués d'un bloc d'information ou d'une restriction d'accès.
En Suisse, le défaut intentionnel de se conformer à l'obligation de divulguer ou d'inscrire les bénéficiaires effectifs peut être puni selon le Code pénal suisse (CPS) d'une amende pouvant aller jusqu'à 10 000 CHF. De plus, le défaut de conformité peut entraîner la suspension des droits d'actionnaire jusqu'à ce qu'une divulgation appropriée soit faite, exposant les membres du conseil d'administration à une responsabilité civile.
Amende administrative pour défaut d'inscription des bénéficiaires effectifs en Autriche
Seul le WiEReG autrichien prévoit des amendes administratives. Une amende administrative (Zwangsstrafe) au sens de la section 111 du BAO (Bundesabgabenordnung) doit être comprise comme une amende imposée par les autorités fiscales pour faire respecter la conformité aux ordres de performance pertinents. La demande et la menace d'une amende administrative doivent être faites par écrit conformément à la section 111(2) BAO. Si le bénéficiaire effectif n'est pas informé, les autorités fiscales autrichiennes peuvent imposer un délai de grâce de six semaines conformément à la section 16 WiEReG. Si ce délai de grâce n'est pas respecté, l'autorité fiscale autrichienne peut imposer une amende administrative conformément à la section 111 BAO.
Avis de défaut d'inscription en Allemagne
En plus des amendes, en Allemagne l'infraction est publiquement signalée. Après que l'autorité ait informé le destinataire de la mesure ou de la décision sur les amendes, la mesure finale et la décision incontestée sur les amendes imposées pour l'infraction à la GwG sont publiées sur le site web de l'autorité (décisions sur les amendes (Transparenzregister)). Selon la section 57 de la GwG, la mesure finale et la décision non-contestable sur les amendes imposées pour sa violation sont publiées. Le type et la nature de la violation et les personnes physiques et morales ou associations de personnes responsables de cette violation sont publiés.
Interdiction de partage des bénéfices et responsabilité des organes statutaires de la République tchèque et spécificité du droit suisse
L'interdiction de la distribution de parts de bénéfices ne se trouve pas dans le droit allemand et autrichien, seulement dans le droit tchèque et suisse. En République tchèque, cette interdiction est établie dans la section 53 de la Loi sur l'inscription des bénéficiaires effectifs, qui prévoit que si le bénéficiaire effectif d'une société commerciale n'est pas inscrit dans le registre des bénéficiaires effectifs, ni une part des bénéfices ni une part du bénéfice de cette entité juridique ou contrat juridique ne peut lui être transférée.
Cependant, la Loi sur l'inscription des bénéficiaires effectifs ne réglemente pas le cas où l'actionnaire est une entité juridique étrangère qui n'est pas obligée de déclarer son bénéficiaire effectif sous la loi sous laquelle elle a été établie.
En Suisse, sous l'article 697m CO, si un bénéficiaire effectif n'est pas divulgué, l'actionnaire ne peut pas exercer ses droits de vote ou recevoir des dividendes jusqu'à ce que la conformité soit atteinte.
Interdiction d'exercer les droits de vote aux assemblées d'actionnaires en République tchèque et spécificité du droit suisse
Comparé à l'Allemagne et à l'Autriche, seuls le droit tchèque et suisse privent des droits de vote aux assemblées générales. En République tchèque, dans le cas d'une société avec un seul actionnaire, ou si l'actionnaire concerné a une majorité des droits de vote pour sa participation nécessaire à la prise de décision, cette sanction peut rendre la société incapable d'agir. En conséquence, la société ne peut plus décider de la nomination du directeur général ou de la distribution des bénéfices.
En Suisse, comme discuté ci-dessus, si un bénéficiaire effectif n'est pas divulgué, alors l'actionnaire ne pourra pas exercer ses droits de vote jusqu'à ce que la conformité soit atteinte.
Autorités responsables des infractions administratives en République tchèque, en Allemagne, en Autriche et en Suisse
Selon la section 57 de la Loi tchèque sur l'inscription des bénéficiaires effectifs, les sanctions peuvent être imposées par l'autorité municipale de la commune où réside le suspect.
En Allemagne, les infractions administratives sont poursuivies par l'Office fédéral d'administration comme autorité compétente selon la section 56(5) de la GwG allemande.
En Autriche, d'autre part, les sanctions d'application, ainsi que leur collecte, recouvrement et transfert, sont imposées par le Bureau fiscal autrichien comme autorité compétente, conformément à la section 14(6) du WiEReG autrichien. La section 15(8) du WiEReG en conjonction avec la section 58(1) b du FinStrG (Loi sur les crimes financiers) exige que l'autorité fiscale autrichienne signale les infractions financières au bureau anti-fraude.
En Suisse, l'application est décentralisée : la responsabilité incombe au conseil d'administration de l'entreprise, qui est légalement obligé de s'assurer que le registre UBO est correctement maintenu. Le défaut de conformité peut les exposer à la fois à une responsabilité civile et pénale sous le Code suisse des obligations.
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